商家未经同意用他人肖像做商业宣传，算侵权吗？

核心争议解答

徐秋芳律师结合(2024)浙04民终1508号生效判决分析：本案争议焦点为未经艺人同意使用其非影视剧照进行商业宣传，是否构成肖像权侵权以及一审判赔金额是否合理。基于本案现有事实，二审法院最终认定构成侵权，维持一审40万元赔偿的判决。

本案基本事实与裁判观点

高某系具有一定知名度的演员，甲公司、乙公司未经高某本人同意，在线下展会、线上平台使用高某的肖像图片进行品牌商业宣传。甲公司主张其取得了影视版权方的授权，认为使用的是影视剧照，但一审法院查明，甲公司实际使用的图片并非影视剧照，甲公司仅取得影视版权方授权，并未取得高某本人的肖像商用授权。高某发出律师函后，甲公司仍持续实施侵权行为，故高某起诉要求停止侵权、赔礼道歉并赔偿100.5万元。

一审法院认定侵权成立，判令甲公司、乙公司停止侵权、赔礼道歉，判决二公司共同赔偿高某40万元（含合理维权成本）。甲公司不服一审判决提起上诉，浙江省嘉兴市中级人民法院二审审理后，驳回上诉，维持原判。

从关键证据角度看，本案高某一方胜诉的核心是举证证明了涉案图片并非影视剧照，直接击破了甲公司主张的合法授权抗辩，这是本案胜败的关键。如果无法举证证明图片性质，本案裁判结果可能存在不同走向。

关联法律问题引申

拿到影视版权授权就可以用演员肖像吗？

徐秋芳律师认为，影视著作权和肖像权是相互独立的两种权利，获得影视作品的版权授权不代表同时获得演员肖像的商用授权。一般规则层面，即使取得影视版权方的授权，商业使用演员肖像仍需要经过肖像权人本人同意，否则就可能构成侵权。实践中，如果是合理使用影视作品剧照的情形，可能不被认定为侵权，但本案中涉案图片并非剧照，因此不适用该例外情形。

肖像权侵权中赔偿金额是怎么确定的？

一般规则层面，根据相关司法解释，权利人可以按照侵权人所获利益、自己遭受的损失主张赔偿，两者都无法举证证明的，法院可以根据侵权情节酌情确定赔偿金额，法定最高酌定限额为五十万元。本案中，因为高某是公众人物，肖像具有较高商业价值，且甲公司侵权范围广、持续时间长、过错明显，法院酌定40万元赔偿符合法律规定。实践中不同案件因为侵权情节差异较大，赔偿金额也会有较大区别，不能直接套用本案结果。

法律依据

1. 《中华人民共和国民法典》第一千零一十九条第一款：未经肖像权人同意，不得制作、使用、公开肖像权人的肖像，但是法律另有规定的除外。
2. 《中华人民共和国民法典》第九百九十八条：认定行为人承担侵害除生命权、身体权和健康权外的人格权的民事责任，应当考虑行为人和受害人的职业、影响范围、过错程度，以及行为的目的、方式、后果等因素。
3. 《最高人民法院关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十二条：被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支，可以认定为民法典第一千一百八十二条规定的财产损失。合理开支包括被侵权人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。

办案视角/实务操作建议

徐秋芳律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

关键证据收集方面，主张肖像权侵权的权利人，应当及时固定侵权证据，对线上侵权内容可以通过公证、时间戳等方式保全，对线下侵权物料要及时拍照录像、留存实物，重点要举证证明两个核心事实：一是对方确实使用了自己的肖像，二是该使用未经自己授权。本案中高某方正是举证证明了图片并非影视剧照，才让侵权事实清晰可查。

事前风险预防方面，商家如果要使用他人肖像进行商业宣传，一定要逐一核实授权来源，不仅要取得著作权方的授权，还要取得肖像权人本人的书面授权，不能仅凭第三方授权就直接使用，更不要在收到权利人异议后继续实施侵权行为。像本案中甲公司收到律师函后仍继续侵权，最终被法院认定为具有明显过错，承担了高额赔偿责任。

以上为同类案件通用经验，具体案件请结合自身事实咨询专业律师。

本文由徐秋芳律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。