IP广告植入合同纠纷，双方都违约该怎么判？

核心争议解答

徐秋芳律师结合(2023)浙04民终3284号生效判决分析：本案争议焦点为案涉《IP授权及广告植入协议》的性质认定，以及双方违约责任和损失分担比例的确定。在本案特定事实下，二审法院最终维持一审判决，认定双方均存在违约，按过错比例分担责任，判决广告服务方退还部分服务费并承担部分侵权损失。

案件基本事实与裁判结果

本案中，某厨具公司（A公司）与某广告商务公司（B公司）签订《IP授权及广告植入协议》，约定由B公司为厨具公司的产品在某热播综艺第二季进行广告植入，厨具公司支付12万元合作费用，同时可获得指定嘉宾的肖像素材授权使用。协议签订后，B公司未按约定交付单独的飞行嘉宾丙肖像授权素材，指示厨具公司从整版节目海报中抠出丙肖像使用。厨具公司未按要求规范使用素材，直接将抠出的丙肖像用于全店多款产品主图，被综艺节目出品方C公司起诉侵权，最终赔偿C公司3万元并承担诉讼费、律师费等合计近5万元。随后厨具公司起诉B公司要求退还全部费用并赔偿损失，B公司提起反诉要求厨具公司承担违约金。

一审法院认定，案涉协议不属于著作权许可使用合同，属于广告服务合同，双方均存在违约：厨具公司未经确认擅自违规使用素材，存在过错；B公司未按约定交付授权权益，违规指示使用存在过错。最终酌定B公司退还3万元服务费，并对侵权损失承担40%的赔偿责任，驳回双方其他诉请。二审法院审理后驳回上诉，维持原判。

徐秋芳律师这里提醒，从本案的胜败结果就能看出，IP广告植入合作里，权益交付标准和使用规范是核心争议点，哪怕很小的约定模糊，都可能引发几十万的损失，这也是同类案件最常见的坑。

关联法律问题引申

IP授权广告植入合同一定是著作权许可合同吗？

一般规则来说，合同性质的认定核心是看合同主要权利义务，而非合同名称。如果合同的主要目的是许可使用著作权，那会被认定为著作权许可使用合同；如果合同主要目的是完成广告植入投放，IP素材使用仅仅是广告植入的附随权益，就会像本案一样被认定为广告服务合同。在本案特定事实下，合同明确约定合作内容是广告植入，厨具公司支付的款项也自行备注为广告费，法院因此未支持原告主张的著作权许可合同性质认定。实践中不同案件因合同内容不同，认定结果也会存在差异。

合同约定书面确认，实际用微信沟通算变更约定吗？

一般规则下，根据民法典的规定，当事人协商一致，可以变更合同。如果双方在履行过程中已经实际以微信沟通确认替代了原合同约定的书面确认，且一方已经接受该履行方式，通常会被认定为合同约定已经变更。但需要注意的是，变更确认方式不代表变更授权范围，哪怕确认方式改成微信，使用素材仍然不能超出著作权人的授权范围，本案中厨具公司即便主张确认方式已经变更，也因超出授权范围使用最终被认定存在过错。

办案视角与实务建议

徐秋芳律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

第一，关键证据方面，IP授权广告植入类合作，一定要全程保留完整证据链：包括完整的授权链条文件（从著作权人到各级中间商的授权文书都要留存）、所有沟通记录（尤其是关于授权范围、使用要求的沟通，都要留痕）、合同附件的权益明细一定要清晰，不能模糊。本案中双方的微信沟通记录是法院认定双方过错的核心证据，如果没有该证据，过错比例划分就会完全不同，这是本案的胜败关键点。

第二，事前风险预防方面，签订合同时一定要明确每一项合作权益的具体内容、交付标准、授权范围：比如约定了嘉宾肖像授权，就要明确是整版海报使用还是可以单独抠出使用，是否需要著作权方单独书面授权，不要接受“打擦边球可以用”这种模糊承诺，本案就是因为B公司未交付约定授权，指示打擦边球使用，最终需要承担过错责任。

徐秋芳律师提醒，遇到这类纠纷，因为每个案件的合同内容、过错程度都不同，具体责任划分需要结合个案证据判断，建议遇到纠纷及时咨询专业律师处理。

案例检索信息

• 案号：(2023)浙04民终3284号
• 案由：合同纠纷
• 审理法院：浙江省嘉兴市中级人民法院
• 裁判日期：2024年3月14日

法律依据

1. 《中华人民共和国民法典》第五百七十七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2. 《中华人民共和国民法典》第五百九十二条：当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生有过错的，可以减少相应的损失赔偿额。

免责声明：本文由徐秋芳律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。