借用资质合作经营，被挂靠方拖欠营业款该找谁要？

核心争议解答

徐秋芳律师结合(2023)浙04民终425号生效判决分析：本案争议焦点为，借用他人资质经营高速服务区项目，实际经营者主张返还截留的营业款，被挂靠方及被挂靠方的一人股东是否应当承担付款责任。二审法院最终认定被挂靠方广东某某餐饮服务有限公司应当返还剩余营业款，一人股东黄某承担连带责任，驳回了被挂靠方的上诉请求。

本案基本案情

广东某某餐饮服务有限公司中标江西某高速服务区小吃项目经营权，实际系沈某、毛某借用该公司资质投标中标。后沈某、毛某将自身合伙份额转让给陈某，陈某成为该项目实际经营者，桐乡某某高速服务区经营管理有限公司也确认所有相关权利由陈某主张。项目经营期满后，发包方江西某某高速服务区开发经营有限公司将全部营业款997万余元支付给广东某某餐饮服务有限公司，但该公司仅向陈某方支付了793万余元，扣留了部分款项未予结算。

陈某起诉后，一审法院判决广东某某餐饮服务有限公司返还30余万元剩余营业款，股东黄某对该债务承担连带责任，86.4万元债务由毛某承担。广东某某餐饮服务有限公司、黄某不服一审判决提起上诉，主张与陈某不存在合同关系、双方约定5%管理费合法、黄某不应当承担连带责任。二审法院审理后对一审查明事实予以确认，最终驳回上诉，维持原判。

徐秋芳律师办理此类案件时发现，本案中陈某方提供的通话录音、转账记录、权利确认文件形成了完整证据链，证明其实际权利人身份，这是案件胜诉的关键；而广东某某餐饮服务有限公司主张5%管理费，却无法提供有效证据证明双方有此约定，最终不被法院支持。

关联法律问题引申

没有书面合同，实际经营者能向被挂靠方主张营业款吗？

在本案特定事实下，法院支持了实际经营者的主张。一般规则层面，即使实际经营者与被挂靠方没有直接签订书面合同，只要实际经营者能够提供证据证明其是案涉项目的实际权利人，且发包方已经将全部营业款支付给被挂靠方，实际经营者就有权要求被挂靠方返还应当支付给自己的款项。实践中法院审查的核心就是权利归属的证据，只要证据链完整，通常会支持实际权利人的主张。

一人公司股东什么时候要对公司债务承担连带责任？

根据现行《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东个人财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，黄某作为广东某某餐饮服务有限公司的唯一股东，并未提供任何证据证明公司财产独立于其个人财产，因此法院判决其承担连带责任符合法律规定。实践中很多一人公司股东都忽略了这一举证责任，最终导致需要对公司债务承担个人责任，这是非常常见的踩坑点。

徐秋芳律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

关于关键证据收集，挂靠经营类合同纠纷中，实际经营者需要重点收集三类证据：一是证明自身实际权利人身份的证据，比如合伙份额转让协议、原权利人的确认文件、和挂靠方的沟通记录，本案中的多份通话录音就是认定案件事实的关键证据；二是证明发包方已经全额支付款项给挂靠方的证据；三是双方关于管理费、结算方式约定的书面或录音证据。如果主张某一事实却无法提供证据，就会像本案中的广东某某餐饮服务有限公司一样，主张不被法院支持。

关于事前风险防控，借用资质合作经营，一定要提前签订书面协议，明确约定管理费标准、款项结算周期和流程、违约责任，避免仅作口头约定。如果发生合伙份额转让，也要及时书面通知挂靠方并取得其确认，避免后续争议发生后无法举证。遇到此类结算纠纷，要第一时间固定所有沟通证据，包括通话录音、微信聊天记录，这些证据在诉讼中往往能起到决定性作用。具体案件需要结合自身实际情况咨询专业律师，避免机械套用本案结论。

案例检索信息

案号：(2023)浙04民终425号
案由：合同纠纷
审理法院：浙江省嘉兴市中级人民法院
裁判日期：2023年3月10日

法律依据

《中华人民共和国公司法》第六十三条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

本文由徐秋芳律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。