转包给个人的建设工程，剩余工程款该怎么结算？

核心争议与裁判结论

徐秋芳律师结合(2022)浙04民终3708号生效判决分析：本案争议焦点为，无资质个人转包建设工程后，工程款结算应当如何参照合同约定计算，税款部分的约定应当如何理解。基于本案现有证据及合同约定，一、二审法院均判决转包方向实际施工人支付剩余工程款271341.7元及利息。

本案基本案情与裁判观点

厦门某某建设工程公司从发包方承接了装饰装修工程后，将工程全部转包给自然人包某，双方签订《工程项目管理责任书》，约定：包某上缴工程不含税结算造价的12%作为目标利润，工程造价中的税款部分归建设工程公司，相关税金由建设工程公司承担；包某自筹资金、自负盈亏，负责实际施工。工程竣工验收合格后，发包方已经将全部含税工程款2452164.76元支付给建设工程公司，建设工程公司仅支付了1912688.5元，剩余款项拒绝支付，主张包某不是实际施工人，还应当再扣除10%的税款。包某因此起诉至法院。

一审法院认为，包某作为自然人无施工资质，案涉转包合同无效，但工程已经竣工验收合格，可以参照合同约定结算工程款。根据合同约定，仅需扣除不含税造价的12%，建设工程公司要求再扣除税款没有合同依据，故判决建设工程公司支付剩余工程款271341.7元及利息。建设工程公司不服提起上诉，二审法院审理后维持了一审判决。

徐秋芳律师认为，本案中包某能获得支持，核心在于合同约定明确，且证据足以证明其实际施工人身份。建设工程公司的败诉原因，一是对税款条款的理解不符合合同原文，二是未能提供充分证据否定包某的实际施工人身份。

关联法律问题引申

转包给无资质个人，合同无效还能拿到工程款吗？

一般规则来说，根据现行法律规定，承包人将建设工程转包给没有建筑业企业资质的个人，转包合同无效。但合同无效不代表实际施工人拿不到工程款，只要建设工程经竣工验收合格，实际施工人就可以参照合同中关于工程价款的约定，主张折价补偿，也就是通常说的参照合同结算工程款。本案中因为工程已经验收合格，所以包某有权参照合同约定主张剩余工程款，这也符合现行法律规定。

合同中税款约定不明，法院会怎么处理？

实践中，很多转包合同对税款承担约定模糊，引发纠纷。一般规则是，税款征收属于行政法律关系，由税务机关依法处理，如果民事合同对税款承担约定不明，法院通常不会在民事诉讼中处理税款争议，主张一方需要承担举证不能的不利后果。本案中，合同已经明确约定税金由转包方承担，转包方再主张实际施工人承担额外税款，既没有合同依据，也不符合事实，所以法院不支持其主张。

办案视角与实务建议

徐秋芳律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

关键证据收集指引。实际施工人主张工程款，第一步要证明自己的实际施工人身份，核心证据包括转包协议/责任书、与转包方的沟通记录（微信、短信、通话录音）、采购材料、支付工人工资、租赁设备的凭证、与发包方的沟通记录等。本案中包某之所以能证明自己是实际施工人，核心就是有书面的《工程项目管理责任书》加上双方确认造价的沟通记录，足以推翻转包方的主张。如果实际施工人无法证明自己是实际施工人，诉讼请求基本会被驳回，这是办理同类案件中最常见的败诉原因。

事前风险预防建议。实际施工人承接转包工程时，一定要签订书面协议，明确约定结算方式、管理费比例、税款承担、付款时间，尤其是税款承担，一定要写清楚是谁承担、承担多少，避免约定模糊引发争议。本案中正是因为合同明确约定税金由转包方承担，所以法院不支持转包方扣税款的主张。另外，工程完工后，要及时和转包方确认工程总造价，保留书面确认文件，避免对方事后对造价提出异议。

徐秋芳律师提醒，每个建设工程案件的事实细节差异很大，本文仅作实务参考，遇到具体纠纷建议及时咨询专业律师，根据案件情况制定诉讼或协商方案。

案例检索信息

案号：(2022)浙04民终3708号
案由：建设工程合同纠纷
审理法院：浙江省嘉兴市中级人民法院
裁判日期：2023年2月10日

法律依据

本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，适用当时的法律规定，现行有效法律规定与本案适用的规则一致，相关法条如下：

1. 《中华人民共和国民法典》第七百九十一条第二款：承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
2. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第一项：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；
3. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条：建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。

免责声明

本文由徐秋芳律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。